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    關于:有限合伙企業與有限公司區別的備忘錄

    發布時間:2010-06-17

    就有限合伙企業與公司相關的法律問題,本備忘錄根據相關法律法規的規定做出以下比較分析,供內部參考。

    一、 法律依據
    1.1 有限合伙企業
    有限合伙企業設立的主要法律依據是《合伙企業法》(2006年修訂)和《中華人民共和國有限合伙企業登記管理辦法》(2007年修訂)。有限合伙企業行為主要受《合伙企業法》和《合伙協議》的約束。
    1.2 有限責任公司與股份有限公司
    有限責任公司與股份有限公司設立的主要法律依據是《公司法》(2005年修訂)和《中華人民共和國公司登記管理條例》(2005年修訂)。有限責任公司與股份有限公司行為主要受《公司法》和《公司章程》約束。
    二、 出資人
    2.1 有限合伙企業
    (1) 根據《合伙企業法》規定,有限合伙企業應由2人以上50人以下的合伙人出資設立且至少應當有一個普通合伙人。
    (2) 有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成,普通合伙人對有限合伙企業債務承擔無限連帶責任,有限合伙人以其認繳的出資額為限對有限合伙企業債務承擔責任。
    (3) 國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。此處的“國有企業”通常是指未依據《公司法》進行公司化改制的國有企業。
    2.2 有限責任公司
    根據《公司法》的規定,有限責任公司由50人以下的股東出資設立。
    2.3 股份有限公司
    根據《公司法》的規定,設立股份有限公司,應當有2人以上200人以下為發起人,其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。
    三、 資本出資
    3.1 有限合伙企業
    《合伙企業法》沒有對有限合伙企業作出注冊資本的要求。
    3.2 有限責任公司
    根據《公司法》的規定,有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元,其中一人有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣十萬元。
    3.3 股份有限公司
    根據《公司法》的規定,股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。
    3.4 小結
    公司實行注冊資本制,注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。有限合伙企業實行承諾出資制,有限合伙企業的合伙人如何出資,取決于協議約定,合伙企業法沒有強制性規范。
    四、 出資方式
    4.1 有限合伙企業
    根據《合伙企業法》規定,有限合伙企業的合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資,也可以用勞務出資。但是,有限合伙企業中的有限合伙人則不能以勞務出資。
    4.2 有限責任公司與股份有限公司
    根據《公司法》的規定,有限責任公司、股份有限公司的股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是,法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。此外,首次設立時,有限責任公司全體股東或者是股份有限公司發起人的貨幣出資金額不得低于注冊資本的30%。
    4.3 小結
    相對于有限責任公司和股份有限公司股東,有限合伙企業的合伙人在出資方式上更為靈活,突出表現為普通合伙人可以勞務出資。但根據《合伙企業法》的規定,合伙人認繳或者實際繳付的出資數額、繳付期限、出資方式和評估方式屬于法定登記事項,需要在工商機關登記。
    五、 組織機構
    5.1 有限合伙企業
    (1) 有限合伙企業由普通合伙人執行合伙事務。執行事務合伙人可以要求在合伙協議中確定執行事務的報酬及報酬提取方式。
    (2) 有限合伙人不執行合伙事務,不得對外代表有限合伙企業。
    (3) 安全港條款。合伙企業法明確規定,有限合伙人的下列行為,不視為執行合伙事務:(一)參與決定普通合伙人入伙、退伙;(二)對企業的經營管理提出建議;(三)參與選擇承辦有限合伙企業審計業務的會計師事務所;(四)獲取經審計的有限合伙企業財務會計報告;(五)對涉及自身利益的情況,查閱有限合伙企業財務會計賬簿等財務資料;(六)在有限合伙企業中的利益受到侵害時,向有責任的合伙人主張權利或者提起訴訟;(七)執行事務合伙人怠于行使權利時,督促其行使權利或者為了本企業的利益以自己的名義提起訴訟;(八)依法為本企業提供擔保。
    5.2 有限責任公司與股份有限公司
    (1) 根據《公司法》規定,有限責任公司、股份有限公司的最高權力機構分別是股東會和股東大會。
    (2) 有限責任公司的執行機構為其董事會或執行董事,股份有限公司的執行機構為其董事會。
    (3) 有限責任公司、股份有限公司的法定代表人可以由其董事長、執行董事或經理擔任。
    六、 權利轉讓
    6.1 有限合伙企業
    (1) 原則上,合伙人入伙、退伙及財產份額對外轉讓均須經全體合伙人一致同意;
    (2) 合伙人在有限合伙企業的財產份額可以繼承,有限合伙人資格一般可繼承,普通合伙人資格一般不能繼承;
    (3) 合伙人可以在合伙協議中對合伙人的入伙、退伙、財產份額繼承及對外轉讓作出更嚴格的規定。
    6.2 有限責任公司
    (1) 股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權;
    (2) 股東對外轉讓股權應經其他股東過半數同意;
    (3) 原則上,股東資格及股權均可以繼承;
    (4) 章程可以對股權轉讓做更嚴格規定。
    6.3 股份有限公司
    (1) 股東持有的股份可以依法轉讓;
    (2) 發起人持有的股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓;
    (3) 公司董、監事、高管在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有公司股份總數的25%;
    (4) 除法律有特別規定外,原則上無限制。
    6.4 小結
    相對于有限責任公司和股份有限公司,基于其強調“人合”的特點,有限合伙企業對于合伙人的權利流轉要求更為嚴格。
    七、 減資
    7.1 有限合伙企業
    由于合伙人認繳或者實際繳付的出資數額、繳付期限、出資方式和評估方式屬于法定登記事項,法定登記事項發生變更時,執行合伙事務的合伙人應當自作出變更決定或者發生變更事由之日起15日內,向原企業登記機關申請變更登記。
    7.2 有限責任公司和股份有限公司
    (1) 編制資產負債表及財產清單。
    (2) 自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人,并于三十日內在報紙上公告。
    (3) 依法向公司登記機關辦理變更登記。
    八、 對外投資
    8.1 有限合伙企業
    可以向其他經濟組織(如有限責任公司、股份有限公司、外商投資企業、有限合伙企業等)投資,原則上無限制。2009年11月20日之前,受政策限制,有限合伙企業在成為上市公司股東方面存在一定障礙。隨著修訂后的《證券登記結算管理辦法》于2009年12月21日施行,這一障礙已不復存在。
    8.2 有限責任公司與股份有限公司
    可以向其他經濟組織(如有限責任公司、股份有限公司、外商投資企業、有限合伙企業等)投資,原則上無限制。
    九、 利潤分配
    9.1 有限合伙企業
    (1) 根據有限合伙協議的約定進行利潤分配。
    (2) 合伙協議未約定或者約定不明確的,由合伙人按照實繳出資比例分配;無法確定出資比例的,由合伙人平均分配。
    (3) 根據《關于合伙企業合伙人所得稅問題的通知》(財稅[2008]159號)的規定,合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人。
    9.2 有限責任公司與股份有限公司
    (1) 股東按照實繳的出資比例或持有的股份比例分取紅利,但是,全體股東約定或公司章程規定不按照出資比例分取紅利的除外。
    (2) 公司分配當年稅后利潤時,應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金,法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的,可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的,在依照前款規定提取法定公積金之前,應當先用當年利潤彌補虧損?!?BR>9.3 小結
    與有限責任公司、股份有限公司相比,有限合伙企業在利潤分配方面更能體現其“人合”的特點,更具有靈活性,且無提取法定公積金的強制性要求。
    十、 稅收制度
    10.1 有限合伙企業
    無需就企業所得繳納企業所得稅,而是由合伙人就個人從有限合伙企業獲取的利潤分配繳納個人所得稅。
    (1) 總體來說有限合伙企業以每一個合伙人為納稅義務人,有限合伙企業生產經營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則納稅。有限合伙企業合伙人是自然人的,繳納個人所得稅;合伙人是法人和其他組織的,繳納企業所得稅。
    (2) 在合伙人是法人和其他組織的情況下,(i)繳納企業所得稅。(ii)如果合伙人是一家有限合伙企業,在該有限合伙企業層面,不需要繳納企業所得稅,而是由該有限合伙企業的合伙人依法納稅。
    (3) 在合伙人是自然人的情況下:(i)根據國家稅法規范而言,有限合伙企業每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額,作為投資者個人的生產經營所得,比照個人所得稅法的“個體工商戶的生產經營所得”應稅項目,適用5%~35%的五級超額累進稅率,計算征收個人所得稅。(ii)目前,有些地方稅務機關的稅收政策,與國家稅法規范有差異。例如:A、有的區分合伙人類型而適用不同的稅率?!皥绦杏邢藓匣锲髽I合伙事務的自然人普通合伙人,按照"個體工商戶的生產經營所得"應稅項目,適用5%-35%的五級超額累進稅率,計算征收個人所得稅;不執行有限合伙企業合伙事務的自然人有限合伙人,其從有限合伙企業取得的股權投資收益,按照"利息、股息、紅利所得"應稅項目,依20%稅率計算繳納個人所得稅?!保ㄉ虾J?、天津市執行類似規定)。B、有的不區分合伙人類型,均適用20%的所得稅率?!昂匣镏乒蓹嗷鹬袀€人合伙人取得的收益,按照“利息、股息、紅利所得”或者“財產轉讓所得”項目征收個人所得稅,稅率為20%?!保ū本┦袌绦蓄愃频囊幎ǎ?。
    10.2 有限責任公司與股份有限公司
    需要就企業所得繳納企業所得稅,公司的投資者(股東)還需要就其從公司獲取的利潤分配繳納個人所得稅(自然人)或者企業所得稅(企業)。
    10.3 小結
    有限合伙企業、有限責任公司與股份有限公司在稅收繳納方面的區別主要體現在所得稅方面。與有限責任公司、股份有限公司相比,有限合伙企業不存在雙重稅負。
    十一、 債務承擔
    11.1 有限合伙企業
    (1) 普通合伙人對有限合伙企業債務承擔無限連帶責任,內部按出資比例對有限合伙企業債務承擔責任;
    (2) 有限合伙人以其出資對有限合伙企業債務承擔有限責任。
    11.2 有限責任公司與股份有限公司
    股東以其出資額為限對公司債務承擔有限責任,公司以其全部財產對自身的債務承擔責任。
    11.3 小結
    因為有限合伙企業不具有獨立法人資格,因此法律對其債務責任的承擔要求明顯區別于有限責任公司與股份有限公司。
    十二、 解散清算
    12.1 有限合伙企業
    有限合伙企業的清算,程序性規范相對簡單:
    (1) 有限合伙企業解散,依法由清算人進行清算,清算人應當自被確定之日起10日內,將清算人成員名單向企業登記機關備案。
    (2) 清算人應當自清算結束之日起15日內,向原企業登記機關辦理注銷登記。
    12.2 有限責任公司與股份有限公司
    公司的清算,有較為嚴格的程序性規定:
    (1) 解散事由出現之日起十五日內成立清算組,開始清算。
    (2) 清算組應當自成立之日起十日內通知債權人,并于六十日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起三十日內,未接到通知書的自公告之日起四十五日內,向清算組申報其債權。

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